灵璧建筑劳务资质借用

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  好顺佳集团

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  2024-10-08 15:04:32

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一、灵璧建筑劳务资质借用的相关规定

建筑领域借用资质行为即“挂靠”行为。根据相关规定，存在下列情形之一的，属于挂靠：

1. 没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的。

2. 有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的，包括资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级相互借用的。

《建筑法》第二十六条第二款明确规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”

灵璧县住房和城乡建设局贯彻落实《中华人民共和国建筑法》等有关法律法规，拟订全县城乡建设管理有关规定及实施细则，管理和规范建筑市场。

二、灵璧建筑劳务资质借用的风险

1. 劳动用工风险和担责：根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。一旦出现工伤、劳动争议，被借用企业就要承担用人单位应承担的责任。

2. 税务经济风险：管理费可能被没收，还会有因开票涉及的税务经济法律风险。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工公司名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。被借用企业的“非法所得”就是收取的管理费。

3. 法律责任风险：借/出借资质，都是违法行为。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的 。

4. 工程质量风险：缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带责任。

三、灵璧建筑劳务资质借用的案例

1. 最高院四巡案例：当事人借用资质承揽工程的，合同无效，但建设工程验收合格的，不影响实际施工人主张相应施工价款。建设施工合同因违反“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义”的规定导致无效，但是建设工程验收合格的，不影响实际施工人主张相应施工价款。

2. 以案释法：借用资质的实际施工人不得突破合同相对性请求发包人承担责任的裁判规则，对于统一裁判尺度，减少衍生诉讼，进一步规范建筑行业发承包行为具有良好的示范意义。

四、如何防范灵璧建筑劳务资质借用

1. 了解并遵循住建部和各地法院出台的认定标准。例如，《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法的通知》第十条规定了属于挂靠的情形。

2. 实际施工人借用建筑施工企业资质与发包人签订建设工程施工合同的，实际施工人与建筑施工企业签订的挂靠合同、建筑施工企业与发包人签订的建设工程施工合同均应认定为无效，各方当事人应当根据“合同相对性原则”向合同相对方主张权利，但法律、行政法规、司法解释另有规定的除外。

3. 《建筑法》明令禁止借用资质承揽工程的违法行为。借用资质，即通常所称的“挂靠”，对此，《最高院司法解释》也明确规定：“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”。

4. 建筑施工、矿山企业等用人单位应严格把控，避免将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，以防承担劳动用工风险和税务经济风险。

五、灵璧建筑劳务资质借用的法律后果

1. 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：

   • 承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的。

   • 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。

2. 根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定，被告韩某强作为没有资质的实际施工人，借用被告建筑工程公司的资质，以建筑工程公司的名义承揽建筑工程施工，该“借用资质”的行为违反法律禁止性规定，被告建筑工程公司存在过错。

3. 借用资质承揽工程的常见情形包括：挂靠、联营、内部假承包、将包工头聘为承包人的项目经理等。《建筑法》第二十六条第二款规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项又规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第 (五)项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。

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