跨省挂靠建筑资质

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2024-11-13 08:56:45
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内容摘要：什么是跨省挂靠建筑资质跨省挂靠建筑资质是指没有相应施工资质的单位或个人，跨越省份借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程，并向该企...

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什么是跨省挂靠建筑资质

跨省挂靠建筑资质是指没有相应施工资质的单位或个人，跨越省份借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程，并向该企业交纳相应管理费、被挂靠企业对承揽的工程并不进行实际管理的行为。例如，一家在A省没有施工资质的企业，借用B省某有资质企业的名义在A省承揽工程项目。

跨省挂靠建筑资质的风险

跨省挂靠建筑资质存在诸多风险：

劳动用工风险：根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。一旦出现工伤、劳动争议，被借用企业就要承担用人单位应承担的责任。
税务经济风险：管理费可能被没收，还会有因开票涉及的税务经济法律风险。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工公司名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
安全事故风险：根据《建设工程安全生产管理条例》第24条的规定，建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。而在挂靠项目中，由于挂靠人一般来说，没有相关资质或者资质较低、施工组织弱、现场管理水平差、安全意识差，极大地增加了安全事故发生的概率。当发生安全事故后，施工单位很可能不仅因挂靠被行政处罚，还需要承担项目发生安全事故的风险，即被处以罚款、停业整顿降低资质等。
行政法律风险：依据《建筑法》第66条，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。
民事法律风险：
- 对挂靠人：挂靠合同无效，挂靠合同中约定的管理费、违约责任或对外责任承担对挂靠人没有约束力。
- 对发包人：对于工程不符合质量标准造成的发包人损失，挂靠人与被挂靠人承担连带责任。
- 对分包或转包承包人：挂靠人以被挂靠人的名义又将工程分包或转包的，被挂靠人对工程款承担连带责任。
- 对材料设备供应商：挂靠人以被挂靠人的名义对外签订的材料设备采购、租赁等合同，一般因构成表见代理，由被挂靠人承担合同责任。如果合同相对方明知挂靠的，被挂靠人承担补充责任。
- 对农民工：建设单位或者施工总承包单位将建设工程发包或者分包给个人或者不具备合法经营资格的单位，导致拖欠农民工工资的，由建设单位或者施工总承包单位清偿。

跨省挂靠建筑资质的法律规定

无资质的企业或个人挂靠有资质的建筑企业承揽工程，一般认定为无效。依据《建筑法》第二十六条第二款规定，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。被挂靠单位违反法律法规的强制性规定，可能会面临一定的行政处罚或民事责任。

同时，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：

承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的。
没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。

如何查处跨省挂靠建筑资质

查处跨省挂靠建筑资质主要依据以下规定和措施：

住房和城乡建设部印发的《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》，为规范建筑工程施工发包与承包活动，保证工程质量和施工安全，有效遏制违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为，维护建筑市场秩序和建设工程主要参与方的合法权益，明确了相关认定和查处办法。
住房城乡建设部办公厅、人力资源社会保障部办公厅开展工程建设领域专业技术人员违规“挂证”行为专项治理。严肃查处工程建设领域勘察设计注册工程师、注册建筑师、建造师、监理工程师、造价工程师等专业技术人员注册单位与实际工作单位不一致，出租出借注册执业资格证书等“挂证”违法违规行为。通过自查自纠、排查处理等阶段，对存在“挂证”等违法违规行为的，依法依规予以处罚。
审判实践中，可以结合下列情形综合认定是否属于借用资质（挂靠）：
1. 借用资质（挂靠）人通常以出借资质（被挂靠）人的名义参与招投标、与发包人签订建筑施工合同，借用资质（挂靠）人与出借资质（被挂靠）人之间没有产权联系，没有劳动关系，没有财务管理关系。
2. 借用资质（挂靠）人在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与出借资质（被挂靠）人没有订立劳动合同，或没有建立劳动工资或社会养老保险关系。
3. 借用资质（挂靠）人承揽工程经营方式表现为自筹资金，自行组织施工，自主经营，自负盈亏。出借资质（被挂靠）人只收取管理费（包括为确保管理费收取为目的的出借账户），不参与工程施工、管理，不承担工程技术、质量和经济责任。

跨省挂靠建筑资质的案例分析

以下是一些关于跨省挂靠建筑资质的案例：

在福建高院的一起案例中，挂靠施工中涉及“施工”和“挂靠”两个不同性质、不同内容的法律关系。因挂靠合同的合同目的是“借用资质”而非“承揽工程”，被挂靠人不承担向挂靠人支付工程折价款的义务。在发包人对挂靠行为不知情的情况下，施工合同的相对人仍然是被挂靠人，因发包人与挂靠人之间无合同关系，根据合同相对性原则发包人对挂靠人无约定付款义务；又因挂靠人不是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条规定的实际施工人，故发包人对挂靠人也没有法定的付款义务。挂靠人仅有权请求被挂靠人参照挂靠协议约定向其转付从发包人处收取的工程款。若发包人的特定行为使得层层转付工程款的流程受阻，在被挂靠人同意的情况下，为避免讼累，可判令发包人径行向挂靠人支付工程款。
江西省住房和城乡建设厅公布全省房屋市政工程领域5起转包挂靠、出借资质等违法违规行为典型案例，体现了对这类行为的严肃查处和打击。