建设工程借用资质管辖

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2024-09-04 09:08:10
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内容摘要：建设工程借用资质管辖建设工程借用资质是指在建设工程中，实际施工人由于自身资质不足或其他原因，借用具有相应资质的建筑施工企业的名义承...

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建设工程借用资质管辖

建设工程借用资质是指在建设工程中，实际施工人由于自身资质不足或其他原因，借用具有相应资质的建筑施工企业的名义承揽工程的行为。这种行为在法律上是被严格禁止的，因为它不仅扰乱了建筑市场的正常秩序，还可能带来一系列的法律风险和责任问题。、认定标准以及可能带来的法律后果。

法律规定

《建筑法》第二十六条第二款明确规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程施工合同司法解释》）第一条第（二）项也规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。”

认定标准

对于借用资质承揽工程的行为，应当从以下几个方面进行判断和认定：

实际施工人是否为独立核算的经济实体：如果实际施工人为独立核算的经济实体，工程所需的材料费、设备费、人工费等费用均由实际施工人直接支付，则可以认定实际施工人存在借用资质现象；如果实际施工人并非独立核算的经济实体，工程所需的材料费、设备费、人工费等费用不是由实际施工人直接支付，而是由名义承包人直接支付，则不能认定实际施工人存在借用资质行为。
实际施工人是否为施工机械设备的所有人或租借人：如果建筑工程的施工机械设备归实际施工人所有，或者是由实际施工人从别处租赁、借用的，则可以认定实际施工人存在借用资质现象；如果建筑工程的施工机械设备归名义承包人所有，或者是由名义承包人从别处租赁、借用的，则不能认定实际施工人存在借用资质行为。
实际施工人是否与建筑工人形成雇佣关系：如果实际施工人与建筑工人之间形成了雇佣关系，工人的施工活动受实际施工人的监督和管理，工人的工资待遇由实际施工人发放和给予，则可以认定实际施工人存在借用资质现象；如果实际施工人未与建筑工人之间形成雇佣关系，工人的施工活动不受实际施工人而受名义承包人的监督和管理，工人的工资待遇不由实际施工人而由名义承包人发放和给予，则不能认定实际施工人存在借用资质行为。
实际施工人是否为名义承包人的内部常设机构：如果这些“项目部”并非名义承包人的内部常设机构，而是在承揽工程后聘用项目经理临时组建的，则可以认定实际施工人存在借用资质现象；如果这些“项目部”是名义承包人的内部常设机构，且这些机构已在工商管理部门依法进行了登记，则不能认定实际施工人存在借用资质行为。
实际施工人是否为工程利润的获得者：如果实际施工人在工程竣工后获得了相应的工程利润，则可以认定实际施工人存在借用资质现象；如果实际施工人在工程竣工后并未获得相应的工程利润，工程利润是由名义承包人赚取的，则不能认定实际施工人存在借用资质行为。
实际施工人是否向名义承包人交纳管理费：名义承包人向实际施工人出借资质并非无偿的，而是要向实际施工人收取一定数量管理费的。这也是判断实际施工人是否存在借用资质行为的一个重要依据。

法律后果

借用资质承揽工程的行为一旦被认定，将会带来一系列的法律后果：

合同无效：根据《建设工程施工合同司法解释》的规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同应当认定为无效。
法律责任：实际施工人借用资质承揽工程，一旦发生安全事故或工程质量出现问题，实际施工人将承担相应的法律责任。即使名义承包人被追究责任，实际施工人也不能因此而免责。
经济责任：如果因为借用资质导致法院判决或者仲裁机构裁决名义承包人承担清偿或者赔偿责任的，一切经济责任均由实际施工人本人承担，与名义承包人无关。这包括但不限于安全责任、工程质量、农民工工资及工程进度等一切事项。
管理费：实际施工人向名义承包人交纳的管理费，通常是名义承包人允许实际施工人使用其资质证书、营业执照的对价。这部分费用可能会被认定为非法所得，需要予以退还或没收。
行政处罚：借用资质承揽工程的行为还可能受到行政主管部门的处罚，包括但不限于警告、罚款、吊销资质证书等。这些处罚会对实际施工人和名义承包人的经营活动产生重大影响。

管辖权问题

当建设工程挂靠产生纠纷时，选择有管辖权的法院也是至关重要的。根据《民事诉讼法》的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。在建设工程挂靠纠纷中，通常由工程所在地的法院管辖，因为工程所在地既是合同履行地，也是最能查明案件事实的地方。

建设工程借用资质是一种违法行为，不仅会受到法律的严厉制裁，还会带来一系列的法律风险和责任问题。实际施工人在承揽工程时，应当严格遵守相关法律法规，确保自身具备合法的资质和条件。同时，名义承包人也应当加强内部管理，防止资质被借用，避免因此而承担不必要的法律责任。在发生纠纷时，双方应当选择有管辖权的法院进行诉讼，以维护自身的合法权益。