建筑工程资质挂靠合法吗,建筑工程资质挂靠的合法性

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  好顺佳集团

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  2023-07-24 09:08:45

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建筑工程资质挂靠是一种常见的合作方式，通过将企业的资质挂靠在其他具备资质的企业上，以满足项目需求或获得更多的工程业务。然而，资质挂靠的合法性一直备受争议。一方面，有人认为这是一种灰色地带的操作，存在着违法风险；另一方面，也有人认为挂靠并非违法行为，只是以间接的方式参与工程项目。那么，建筑工程资质挂靠合法吗？本文将对这一问题进行探讨，并从法律角度审视这种合作方式。

1. 资质挂靠的基本概念

建筑工程资质挂靠，即将具有建筑工程施工总承包资质或专业承包资质的企业，通过与其他具有相应资质的企业合作，承接项目并由具备资质的企业实施。在挂靠合作中，具备资质的企业通常被称为挂靠方，而需要挂靠的企业则被称为被挂靠方。挂靠合作通常可以分为两种形式：直接挂靠和间接挂靠。直接挂靠是指挂靠方与被挂靠方签订挂靠合同，并在挂靠合同期内由挂靠方直接参与项目实施；间接挂靠则是指挂靠方与项目业主签订合同，以个人或其他名义参与项目实施，实质上由挂靠方负责。

2. 资质挂靠的法律风险

建筑工程资质挂靠的合法性存在争议的主要原因是其法律风险。根据相关法律规定，施工总承包资质是专门针对具备一定人力、物资和财力的企业，通过指定管理机构审核后才能获得，具备承揽一定规模和难度工程的能力。而资质挂靠的实质是将这种能力通过挂靠方式转移到其他企业，这涉及到资质的转让、转包和分包等问题。

一方面，这种转让、转包和分包行为涉嫌违反施工总承包资质的使用条件，这可能违反《建设工程质量管理条例》等法律法规。此外，挂靠方在项目实施中可能并不参与工程的实际过程，只是以挂靠的名义参与工程项目，这也存在虚假招标等行为。这些都有可能触碰相关法律的底线，陷入合同法、招标法、建筑法等领域的法律风险。

3. 法律对资质挂靠的规定

对于建筑工程资质挂靠问题，我国相关法律法规进行了一定的规定和限制。根据《中华人民共和国建设工程法》第四十七条的规定，非承包人应当具备承包资格，否则不允许参加项目的招标。因此，挂靠方是否具备建筑工程施工总承包资质是是否合法参与工程项目的关键。

此外，我国还明确规定了挂靠合作的条件和限制。例如，挂靠合同应当明确挂靠期限、服务内容等，被挂靠方不得以挂靠资质挂靠他人；直接挂靠时，挂靠方应当与被挂靠方建立劳动关系；挂靠方不得将挂靠资质挂靠给超过规定数量的被挂靠方等。这些规定为挂靠合作提供了一定的合法性基础，同时也对挂靠行为进行了限制和规范。

4. 能否认定为合法行为

尽管存在一些法律风险，但部分学者和律师认为，建筑工程资质挂靠并非一定违法。他们认为，在合同自由原则的基础上，挂靠合作是企业之间的自愿合作行为，只要在人力、财力和技术力量上满足实施要求，并依法缴纳相关费用，挂靠合作并不违反现行法律法规。

此外，一些地方政府和机构也对挂靠合作给予了一定的支持和指导。例如，中国建筑业协会曾公开表示，挂靠合作是一种有效的发展模式，可以在降低项目风险和提升企业能力的同时，促进产业链合理分工和协同发展。一些地方政府还鼓励挂靠合作，为挂靠方提供资金和政策支持，这也间接说明了挂靠合作并非完全违法的观点。

5. 结论

总体来说，建筑工程资质挂靠的合法性存在一定的争议。尽管挂靠合作在一定程度上违反了施工总承包资质的使用条件，但在一些情况下，通过挂靠合作可以实现企业资源优化配置，对于挂靠方和被挂靠方的共赢发展有一定的积极意义。

因此，在考虑参与资质挂靠合作时，企业应当充分了解相关法律法规和行业规范，与合作方明确合同内容和双方责任，并遵守相关法律规定，以降低法律风险。同时，政府和相关部门也应当加强对挂靠合作的监管和指导，制定更为明确的规章制度，以确保挂靠合作的合法性和规范性。

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