建筑资质单独转让是否合法

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2024-11-08 08:49:30
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内容摘要：建筑资质单独转让相关法律规定建筑资质单独转让是不合法的。根据《建筑法》第十二条、十三条规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、...

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建筑资质单独转让相关法律规定

建筑资质单独转让是不合法的。

根据《建筑法》第十二条、十三条规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。《建筑业企业资质管理规定》第二十一条规定，企业发生合并、分立、重组以及改制等事项，需承继原建筑业企业资质的，应当申请重新核定建筑业企业资质等级。《住房城乡建设部关于建设工程企业发生重组、合并、分立等情况资质核定有关问题的通知》第一条也规定了相关企业发生重组、合并、分立等情况申请资质证书的操作办法，这表明企业资质转让主要是通过企业的吸收合并达成，主要操作手段是股权转让，而不是资质的单独转让。

例如，建筑施工企业如果转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，根据相关法律规定，会被责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。这体现了法律对建筑资质单独转让的禁止态度，目的在于规范建筑施工企业的准入门槛，严禁没有取得相应资质的企业和个人承包工程，保障建筑工程质量和安全，维护建筑市场的正常秩序。

建筑资质单独转让合法性的案例分析

从一些案例中也能看出建筑资质单独转让不被认可。

在(2020)苏05民终7122号案例中，中金公司与尧乡公司、彭玉征签订《资质平移与股权收购协议书》，约定尧乡公司先设立子公司并向子公司转移建筑施工资质，再由中金公司收购子公司股权从而完成建筑施工资质的转移。法院认为，根据《建筑法》等相关法律规定，建筑施工企业获取相应的施工资质不仅需要具备相应的资质条件，而且还要经过行政主管部门的审批。建筑施工企业采取倒卖、出租、出借等形式非法转让建筑施工资质，规避行政主管部门对建筑施工企业资质条件的管理，不仅严重影响建筑市场的正常秩序，势必还将危害建筑工程质量，危及社会公共利益，应当给予否定性的评价。

《企业资质转让协议》，主要约定峻基公司将其现有建筑工程施工总承包三级资质转让美力信公司所有，这种直接的资质转让被认定为违反相关规定，因为建筑资质单独转让不符合建筑资质管理的相关法律要求，这些法律要求旨在保障建筑行业的规范运行，确保建筑企业具备相应的能力和条件来承担工程建设任务。

国内外建筑资质转让的法律差异

国内建筑资质转让法律规定严格限制单独转让

在国内，建筑资质与企业紧密相连，不能单独转让。如前面所述，企业资质转让主要通过企业的吸收合并、股权变更等方式实现，并且在这些过程中还需要遵循一系列的规定，如重新核定资质等级等。这是因为国内建筑市场庞大且复杂，为了保障建筑工程的质量、安全以及市场秩序，通过严格的法律规定来确保只有具备相应资质条件的企业才能从事建筑活动。

国外建筑资质转让法律情况多样

不同国家对于建筑资质转让有着不同的规定。在一些国家，对于建筑企业资质的管理可能更侧重于企业的实际能力和信誉体系的构建。例如，某些发达国家可能更注重建筑企业的过往业绩、技术水平以及在行业内的口碑等因素，在企业并购或者业务转让过程中，资质的转让可能会与企业的整体资产转让、业务承接等情况综合考虑，并且可能会有专门的机构或者行业协会来进行评估和监管，但具体的操作和限制也因国家而异。

总体而言，国内对建筑资质转让的法律规定更强调资质与企业的一体性以及政府部门的严格监管，而国外的情况则更多样化，更多地与市场机制和行业自律相结合。

如何判断建筑资质单独转让是否合法

从转让形式判断

如果只是单纯地将建筑资质从一个企业剥离出来转让给另一个企业，而没有涉及到企业的合法重组、合并、分立等法定形式，那么这种转让很可能是不合法的。例如，没有通过企业吸收合并这种法定形式，直接进行资质的买卖交易，就是不符合规定的。

依据相关法律法规判断

根据《建筑法》《建筑业企业资质管理规定》等法律法规，建筑资质的转让必须遵循特定的程序和条件。如果转让行为违反了这些规定，如未按要求进行资质重新核定、未办理相关的工商变更手续等，就可以判定为不合法转让。例如，企业发生合并、分立等情况承继原建筑业企业资质时，没有向相关主管部门申请重新核定资质等级，这种情况下的资质转让就是不合法的。

从合同内容判断

如果在合同中明确约定的是单独的建筑资质转让，而不是基于企业整体转让、股权变更或者合法的企业重组等背景下的资质转移，那么这个合同可能涉及到非法的资质转让。例如，一份合同只涉及到将某一建筑资质从一个企业转让给另一个企业，没有涉及企业其他资产、人员等相关要素的整合，那么这种合同所涉及的资质转让往往是不合法的。

建筑资质单独转让合法的条件

整体转让企业

整体转让是指一方公司整体转让给另一方，双方进行资源整合后，将原公司的资质、人员、业绩、财务等全部进行转移。在这种情况下，资质是随着企业整体转让而合法转移的。例如，一家建筑企业将自己的全部资产、人员、业务等整体转让给另一家企业，包括建筑资质，这是合法的转让方式。在整体转让过程中，受让方需要对目标公司进行全面的调查，包括债权债务情况、证书有效期情况以及人员配备情况等，没有问题的话再进行营业执照、资质证书、安许证书等变更，并完成交接。

企业分立后转让资质

对于资质的转出方来说，如果因为自身营业范围的变化，不再需要此前拥有的某些资质，但白白搁置又比较浪费。此时企业可以把不再作为主业的那部分业务分立出去，成立一个分公司，再对分公司使用整体转让的方式，将建筑资质转给受让方。这也是一种合法的在满足特定条件下的资质转让方式，它既避免了资质的闲置浪费，又遵循了相关的法律规定，保障了建筑市场的正常秩序和工程质量安全等要求。

部分股权收购

受让方收购转出资质方公司的部分股权，通过成为转出方公司股东的方式，获得建筑资质的使用权。不过这种方式相比整体转让不确定性更高，需要规避的风险也更多，例如需要事先进行谈判，并形成股东会议纪要，修改公司章程，最后进行工商变更等操作。但如果按照这些规定的程序进行操作，也可以实现资质的合法转移。