工程没有资质挂靠合法

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2024-11-05 10:52:43
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工程资质挂靠的合法性

工程没有资质挂靠是不合法的。

工程资质挂靠的定义

工程资质挂靠是指没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程。通常表现为没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程，有资质的施工单位相互借用资质承揽工程，专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位，劳务分包的发包单位不是该工程的施工总承包、专业承包单位或专业分包单位等情形。例如，在《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》中就有明确规定。

工程没有资质挂靠的相关法律规定

工程没有资质挂靠的施工合同通常被认定为无效。《民法典》规定禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包。新建工司法解释规定，承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同应认定无效。同时，缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

工程无资质挂靠的案例及后果

在一些实际案例中，如张雄明与协胜公司、恒兴公司的纠纷。张雄明挂靠协胜公司承揽工程，最终法院认定挂靠合同无效，被挂靠人协胜公司对挂靠人的合同义务是“出借资质”，而非支付“工程款”或者“工程折价款”。在发包人对挂靠行为不知情的情况下，施工合同的相对人仍然是被挂靠人，挂靠人无权直接向发包人主张工程款。但在特定情况下，为避免讼累，可判令发包人径行向挂靠人支付工程款。

如何避免工程无资质挂靠的风险

为避免工程无资质挂靠带来的风险，被挂靠企业和挂靠人可以采取一些措施。

对于被挂靠企业：

事先对挂靠人进行风险防控，审查其经营情况及资信，选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人合作，并加强施工合同履约中工期、质量、付款等的监管。
要求挂靠人提供履约担保，增强其履约担保能力。
严格控制合同履约过程中的风险，加强挂靠项目的安全质量管控，加强公章及项目印章的保管，加强档案资料的定期清理移交，建立巡查机制。
强化财务管理，防止工程款体外循环，保证工程款专款专用。
加强工程竣工后的管理，对于合作时间长或短的单位采取不同的管理措施，对于有不良记录的挂靠人果断停止合作。

对于挂靠人：

对挂靠单位进行事前风险控制，要求其提供基本经营资料，了解其资信情况，并要求其提供履约担保。
采用内部承包方式，将挂靠项目转变为被挂靠企业的自有项目。
采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式，将挂靠施工合同分为建筑材料委托采购合同和建筑劳务分包合同。
加强财务管理。

国内外对于工程无资质挂靠的处理方式对比

在国外，不同国家对于工程承包的管理方式有所不同。例如，日本对承包商采用许可制度，根据业务范围和合同价值的不同，要求取得不同类型的许可证。美国各州对承包商分类不同，且多数州对建筑公司不实行分级资质管理，依靠保险公司对不同档次的建筑公司所提供保险金额不同进行市场调节。新加坡有承包商注册体系和许可执照体系，对承包商进行分类分级管理。1984年，至今仍处于分级分类的资质管理阶段。