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工程资质挂靠接工程

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2024-11-04 09:12:42
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内容摘要：工程资质挂靠接工程的全面解析一、工程资质挂靠接工程的定风险工程资质挂靠接工程，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程...

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工程资质挂靠接工程的全面解析

一、工程资质挂靠接工程的定风险

工程资质挂靠接工程，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。这种行为在建设工程领域较为常见，但存在诸多风险。

对于被挂靠企业，面临行政法律风险，可能受到行政处罚，如责令改正、没收违法所得、罚款，甚至可能被责令停业整顿、降低资质等级或吊销资质证书。同时，违法挂靠行为和处罚结果可能会在政府平台公示，甚至导致被限制市场准入。
在民事责任方面，对挂靠人而言，挂靠合同可能无效，合同中约定的管理费、违约责任等对挂靠人失去约束力。对发包人，可能要就工程质量和安全生产责任与挂靠人承担连带责任，若工期延误与借用资质有因果关系，还可能承担其他损失的连带责任。对分包或转包承包人，被挂靠人可能对工程款的支付承担连带责任。对材料设备供应商，挂靠人以被挂靠人的名义签订的合同，被挂靠人可能要承担支付相关款项的直接责任。对农民工工资，若存在拖欠，被挂靠企业可能需要清偿。对农民工工伤保险，被挂靠单位可能要承担责任。

二、工程资质挂靠接工程的法律规定

法律层面对工程资质挂靠接工程持否定态度。根据相关法律规定，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。

在司法实践中，挂靠情形下的建设工程施工合同通常被认定为无效。对于挂靠人能否依据相关司法解释向发包人主张工程款，以及挂靠人能否以被挂靠人和发包人为共同被告主张连带支付工程款等问题，存在不同的观点和裁判标准。

三、如何识别工程资质挂靠接工程行为

识别工程资质挂靠接工程行为可以从以下几个方面判断：

投标保证金的缴纳主体和资金。
实际施工人是否以承包人的委托代理人身份签订合同。
实际施工人是否与发包人就合同事宜直接磋商。
实际施工人是否全程参与投标、保证金的支付、合同的订立、实际施工等。
是否以劳务分包形式来掩盖挂靠行为等。

以下情况一般也会被认定为挂靠：

假借内部承包名义，但没有人员聘用合同、没有缴纳社保、没有工资发放记录，办公场所是各自独立的。
挂靠协议签订后，挂靠人再以被挂靠人的名义与发包人签订建设工程施工合同的；在没有挂靠协议的情况下，挂靠人以被挂靠人代理人的身份签订合同的。
工程款直接流向挂靠人，被挂靠人仅收取管理费，无实质参与工程管理，各自财务独立的。

四、工程资质挂靠接工程的案例分析

在一些典型案例中，如张雄明与协胜公司、恒兴公司的纠纷案例中，法院对挂靠人、被挂靠人及发包人之间的法律关系认定及付款义务承担问题进行了明确。在挂靠施工中，涉及“施工”和“挂靠”两个不同性质、不同内容的法律关系。因挂靠合同的合同目的是“借用资质”而非“承揽工程”，被挂靠人不承担向挂靠人支付工程折价款的义务。在发包人对挂靠行为不知情的情况下，施工合同的相对人仍然是被挂靠人，根据合同相对性原则发包人对挂靠人无约定付款义务；又因挂靠人不是相关司法解释规定的实际施工人，故发包人对挂靠人也没有法定的付款义务。挂靠人仅有权请求被挂靠人参照挂靠协议约定向其转付从发包人处收取的工程款。若发包人的特定行为使得层层转付工程款的流程受阻，在被挂靠人同意的情况下，为避免讼累，可判令发包人径行向挂靠人支付工程款。

在建设施工活动中，挂靠人以被挂靠人“工程项目部”的名义对外购买工程材料或租赁工程器材，欠付工程材料款或工程器材租赁费，从而引发纠纷的情况较为常见。对这类纠纷，法院一般有四种处理方式：一是由被挂靠人承担合同责任，挂靠人不承担合同责任；二是由挂靠人承担合同责任，被挂靠人不承担合同责任；三是由被挂靠人直接承担合同责任，并由挂靠人承担连带责任；四是由挂靠人直接承担合同责任，并由被挂靠人承担连带责任。

五、防范工程资质挂靠接工程的措施

为防范工程资质挂靠接工程带来的风险，可以采取以下措施：

对挂靠人进行事先风险防控。被挂靠企业应当对挂靠人的经营情况及资信进行审查，选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人进行合作。同时，加强施工合同履约中工期、质量、付款等的监管。
要求挂靠人提供履约担保。要求挂靠人提供一定的保证或者缴交相应数额的保证金，增强其履约担保能力，避免实际施工人怠于履行合同或出现无力赔偿的情形。
严格控制合同履约过程中的风险。加强挂靠项目的安全质量管控，加强公章及项目印章的保管，加强档案资料的定期清理移交，建立巡查机制。
强化财务管理。为防止发生工程款体外循环的现象，在与业主单位签订合同的过程中，可在工程合同中约定工程款的支付方式和有效性。保证工程款的专款专用，要求挂靠人对外签订的合同和劳务人员向公司备案，在挂靠人申请用款时，说明用途并列出付款计划。
加强工程竣工后的管理。对于合作时间较长或较短的单位或个人，分别采取不同的管理措施，对于有不良记录的挂靠人，果断停止合作。
发生诉讼纠纷后，审慎选择是否披露挂靠关系，权衡披露挂靠关系的利弊，以更好地解决纠纷。

补充信息

工程资质挂靠的其他风险：施工合同无效，挂靠人与被挂靠企业均无法行使工程价款优先受偿权，工程价款回收无保障。挂靠人因挂靠工程项目拖欠材料供应商货款或劳动者工资的，被挂靠企业承担连带清偿责任。政府相关部门有权没收挂靠所得收益，并有权就挂靠行为对挂靠人、被挂靠企业进行行政处罚，甚至被降低资质等级或吊销资质证书。
更多防范措施：采用内部承包方式，将挂靠项目实实在在地转变为被挂靠企业的自有项目。采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式，将挂靠施工合同分为建筑材料委托采购合同和建筑劳务分包合同。加强财务管理，严格控制项目部印章的使用范围。严格控制合同履行过程中的风险，包括成立专门的项目管理组控制工程质量，完善劳务管理为建筑工人购买保险。工程竣工后，要求挂靠单位将竣工相关资料报公司备案，并说明债权债务情况。