装修工程资质挂靠协议

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2024-10-23 09:02:30
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内容摘要：装修工程资质挂靠协议的全面解读一、装修工程资质挂靠协议的定法律规定装修工程资质挂靠协议是指没有资质的施工单位或个人以有资质的施工...

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装修工程资质挂靠协议的全面解读

一、装修工程资质挂靠协议的定法律规定

装修工程资质挂靠协议是指没有资质的施工单位或个人以有资质的施工单位的名义承揽工程，并向其缴纳管理费用的行为。在法律上，《建筑法》明确禁止了挂靠行为，规定建筑施工企业不得超越资质等级承揽工程或借用他人资质。实践中，法院通常认定挂靠协议无效。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释也指出，非法转包、违法分包或无资质实施工人借资质企业名义签合同行为无效，并可收缴非法所得。

实务中，挂靠法律关系的认定应重点审查以下方面：投标保证金的缴纳主体和资金；实际施工人是否以承包人的委托代理人身份签订合同；实际施工人是否与发包人就合同事宜直接磋商；实际施工人是否全程参与投标、保证金的支付、合同的订立、实际施工等；是否以劳务分包形式来掩盖挂靠行为等，以此来确定法律关系的性质是否为挂靠。以下情况一般认定为挂靠：

假借内部承包名义，但没有人员聘用合同、没有缴纳社保、没有工资发放记录，办公场所是各自独立的。
挂靠协议签订后，挂靠人再以被挂靠人的名义与发包人签订建设工程施工合同的；在没有挂靠协议的情况下，挂靠人以被挂靠人代理人的身份签订合同的。
工程款直接流向挂靠人，被挂靠人仅收取管理费，无实质参与工程管理，各自财务独立的。

二、装修工程资质挂靠协议的风险与后果

签订装修工程资质挂靠协议存在诸多风险和严重后果。依据《建设工程质量管理条例》第 61 条，违反本条例规定，勘察、设计、施工、工程监理单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，对勘察、设计单位和工程监理单位处合同约定的勘察费、设计费和监理酬金 1 倍以上 2 倍以下的罚款。

发包人与挂靠人之间的合同属于挂靠人借用有资质的建筑施工企业名义与发包人签订的合同，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项，这类合同通常被认定为无效。

同时，《民法典》规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包。新建工司法解释规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

而且，经查明，发包人、挂靠人、被挂靠人对借用资质的事实均事先明知并予认可，施工工程由挂靠人投入人、财、物建设，实际履行了发包人与被挂靠人的施工合同，故在发包人与挂靠人之间形成了事实上的施工合同关系，发包人与被挂靠人形式上所签订的建设工程合同无效。

三、合法的装修工程合作模式

合法的装修工程合作模式多种多样，以下为您介绍几种常见的模式：

办事处合作模式 办事处负责人作为项目资源合作伙伴，总公司提供业务拓展所需的资质及相应的经营资源支持，办事处将与总公司共同分享其所属区域的项目收益。
单项合作模式 合作伙伴仅需提供项目，总公司将提供全案系统服务，包括人才、劳务、资金及相关资源的服务与支持。

还可以是简单的项目外包，或者长期的战略合作伙伴关系。与装修公司的合作方式通常分为三种，全案、半包和全包。全案是以设计为主导，集合功能化和个性化，包括需求收集、硬装设计、软装设计、采购指导、施工交底、施工验收等环节。半包和全包也各有特点，业主可以根据自身需求和实际情况进行选择。如果年业绩量在 200 万以上，按授权经营期限、收取固定的管理费这种合作模式可能较为合适；如果年业绩在 100 万以下，且项目时有时无，按承包经营动态收取管理费的模式可能更适合。同时，签订装修合同要注意明确委托人和被委托人的姓名或者单位名称、住所地址、联系电话；住宅室内装饰装修的房屋间数、建筑面积，装饰装修的项目、方式、规格、质量要求以及质量验收方式；装饰装修工程的开工、竣工时间；装饰装修工程保修的内容、期限；装饰装修工程价格，计价和支付方式、时间等重要内容。