公司资质挂靠

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2024-10-17 08:52:13
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内容摘要：什么是公司资质挂靠公司资质挂靠是指没有相应施工资质的单位或个人，借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程，并向该企业交纳相应管理费...

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什么是公司资质挂靠

公司资质挂靠是指没有相应施工资质的单位或个人，借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程，并向该企业交纳相应管理费，被挂靠企业对承揽的工程并不进行实际管理的行为。例如，在建筑行业中，一些不具备建筑施工资质的个人或单位，为了承接工程项目，会选择挂靠在有资质的建筑企业名下。

公司资质挂靠的风险

公司资质挂靠存在诸多风险，主要包括以下方面：

经济损失风险：施工单位可能因挂靠人管理不善、能力不足、缺乏资金等原因，导致项目成本、结算、维修费用、分供付款和质量责任不可控，从而造成经济损失。
- 项目成本可能大幅脱离市场行情，挂靠人无力施工或退出时，施工单位需接手烂摊子。
- 结算由挂靠人与发包人直接确定，施工单位难以控制，若出现纠纷，可能难以扭转亏损局面。
- 施工单位承担维修责任，但因非实际管控，维修费用可能超出预留质保金。
- 挂靠人若无法支付分包工程款或材料款，施工单位作为名义合同方需承担款项。
- 挂靠人施工质量可能不达标，导致施工单位与挂靠人共同承担损失。
行政处罚风险：施工单位允许他人挂靠，可能被责令改正、没收违法所得、罚款，甚至停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书。
安全事故风险：建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。在挂靠项目中，由于挂靠人资质较低或缺乏相关资质，安全管理能力不足，一旦发生安全事故，施工单位除被罚款外，还可能停业整顿、降低企业资质，相关负责人可能被追究刑事责任。

公司资质挂靠的法律规定

公司资质挂靠在法律上有明确的规定和判定条件：

挂靠的定义：没有相应施工资质的单位或个人，借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程，并向该企业交纳相应管理费、被挂靠企业对承揽的工程并不进行实际管理的行为。
挂靠的认定：可参考建设部发出的《建设部1999年整顿和规范建设市场的意见》中“关于若干违法违规行为的判定”的第四条确认了挂靠行为的判定条件：
- 有无资产的产权（包括所有权、使用权、处分权、受益权等）联系，即其资产是否以股份等方式划转现单位，并经公证。
- 有无统一的财务管理，不能以“承包”等名义搞变相的独立核算。
- 有无严格、规范的人事任免和调动、聘用手续。凡不具备上述条件之一的，定为挂靠行为。
挂靠的相关法律规定包括《建筑法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《建筑工程质量管理条例》、《建筑业企业资质管理规定》、《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发1号)等。

如何防范公司资质挂靠的风险

为防范公司资质挂靠的风险，可以采取以下措施：

对挂靠人进行事先风险防控：被挂靠企业应审查挂靠人的经营情况及资信，选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人合作，同时加强施工合同履约中的监管。
要求挂靠人提供履约担保：增强挂靠人的履约担保能力，避免其怠于履行合同或出现无力赔偿的情形。
严格控制合同履约过程中的风险：
- 加强挂靠项目的安全质量管控，防范施工过程中的安全、质量问题。
- 加强公章及项目印章的保管，注明印章授权范围，防止挂靠人私签合同。
- 加强档案资料的定期清理移交，确保被挂靠企业掌握项目资料，便于结算及办理竣工验收手续。
- 建立巡查机制，及时掌握现场情况并解决问题。
强化财务管理：
- 在工程合同中约定工程款必须转入被挂靠企业指定账户，防止工程款体外循环。
- 保证工程款专款专用，避免劳资、材料款等纠纷，要求挂靠人备案对外签订的合同及劳务人员。
加强工程竣工后的管理：
- 对于长期合作的挂靠人，要求其备案施工过程文件及结算资料，必要时派专人了解情况。
- 对于短期合作的挂靠人，派专人现场管理并及时上报公司，及时处理可能出现的纠纷。
- 对于有不良记录的挂靠人，果断停止合作，及时止损。

公司资质挂靠案例分析

在一些建设工程施工合同纠纷案例中，对于挂靠人、被挂靠人及发包人之间的法律关系认定及付款义务承担问题，存在不同的裁判结果。例如：

在某案例中，张民生（受张雄明委托）代表协胜公司与恒兴公司签订《建设工程施工合同》，之后张民生（受张雄明委托）与协胜公司签订合同，约定由张雄明组织施工。法院经审理认为，张雄明与协胜公司之间系“借用资质”的挂靠关系，该挂靠合同无效。因无证据证明恒兴公司对该“挂靠关系”明知，故恒兴公司的施工合同的相对人仍是协胜公司，该施工合同有效。协胜公司从恒兴公司处取得的案涉工程款尚有部分未转付张雄明，法院判令协胜公司在扣除相关费用后，将剩余工程款转付张雄明。同时，考虑到恒兴公司的不当行为及协胜公司的同意，法院判令恒兴公司就未向协胜公司支付的工程款中应归属张雄明的部分，直接向张雄明支付。