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2024-10-09 08:46:17
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内容摘要：二级资质分包相关规定二级资质是否可以签分包需要根据具体的行业和相关法律法规来确定。在建筑业中，根据《房屋建筑和市政基础设施工程施工...
二级资质是否可以签分包需要根据具体的行业和相关法律法规来确定。在建筑业中，根据《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》、《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》2019 年版等规定，施工分包是指建筑业企业将其所承包的房屋建筑和市政基础设施工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他建筑业企业完成的活动。国务院住房城乡建设主管部门负责全国房屋建筑和市政基础设施工程施工分包的监督管理工作，县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门负责本行政区域内房屋建筑和市政基础设施工程施工分包的监督管理工作。
同时，《建筑业企业资质管理规定》等相关文件也对建筑业企业的资质管理和分包活动进行了规范。
在实际情况中，关于二级资质能否进行分包存在多种案例。例如，《合同法》第 272 条/《民法典》第 791 条第三款规定，“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”
另外，最高法的相关判例和解读也对“借用资质”与“违法分包”的区别与处理进行了说明，如第七十八条：“本条例所称违法分包，是指下列行为：（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；（三）施工总承包”
不同行业的二级资质分包政策存在一定的差异。在建筑业中，施工总承包资质、专业承包资质按照工程性质和技术特点分别划分为若干资质类别，各资质类别按照规定的条件划分为若干资质等级，施工劳务资质不分类别与等级。
已取得工程设计综合资质、行业甲级资质，但未取得建筑业企业资质的企业，可以直接申请相应类别施工总承包一级资质，企业完成的相应规模工程总承包业绩可以作为其工程业绩申报。
而在其他行业，如设计行业，“双资质”模式下，设计企业申领施工资质也存在一些特殊的情况。一方面，如果设计企业将包括建筑工程主体结构在内的施工业务全部分包的，将可能被认定为转包或违法分包；另一方面，如果分包施工单位再将施工业务分包，将可能被认定为构成被禁止的“再分包”。
二级资质签分包需要满足一定的条件和限制。根据《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》，存在以下情况是不允许的：（一）分包工程发包人将专业工程或者劳务作业分包给不具备相应资质条件的分包工程承包人的；（二）施工总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，分包工程发包人将承包工程中的部分专业工程分包给他人的。
合法的分包须满足以下几个条件：
分包必须取得发包人的同意；
分包只能是一次分包，即分包单位不得再将其承包的工程分包出去；
分包必须是分包给具备相应资质条件的单位；
总承包人可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位，但不得将主体工程分包出去。
违法分包的处罚包括：根据《中华人民共和国建筑法》第六十七条第一款，“承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。”
二级资质签分包存在一定的法律风险。专业工程分包和劳务作业分包在法律特征上存在区别，例如指向的对象不同，专业工程分包指向的是某一部分工程本身，而劳务作业分包指向的是完成工程分包的劳务作业。
除非合同另有约定，否则未经发包人同意，总承包方不得将部分专业工程进行分包；而劳务作业分包无需征得发包人的同意。
专业分包工程所需资质分不同的类别和等级，而自住建部印发《建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见》（建市〔2015〕20 号），劳务作业分包不再划分类别和等级。
实践认定的关键在于“包工包料”与否。同时，违法分包可能导致合同无效的风险，例如总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位等情形。
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