无资质的专业分包

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2024-10-08 15:03:24
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一、什么是无资质的专业分包

无资质的专业分包是指施工总承包企业（专业分包工程发包人）将其所承包工程中的专业工程发包给不具有相应资质的其他建筑业企业（专业分包工程承包人）完成的活动。专业工程分包是指从事工程总承包的单位将所承包的建设工程的一部分依法发包给具有相应资质的承包单位的行为，该总承包人并不退出承包关系，其与第三人就第三人完成的工作成果向发包人承担连带。而无资质的专业分包则违背了这一原则，例如没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程，有资质的施工单位相互借用资质承揽工程，包括资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级相互借用的。根据国务院《建设工程质量管理条例》第 78 条第 2 款规定，违法分包还包括总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位，建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的情况。

二、无资质的专业分包的法律风险

无资质的专业分包存在诸多法律风险。根据相关法律法规，如《建筑法》、《民法典》和《建设工程质量管理条例》，违法分包包括总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位等情形，这种违法分包会导致合同无效。2020 年 5 月 1 日施行的《保障农民工工资支付条例》对农民工工资的支付保障提出了更严格的要求，对总承包方的监督责任也提出了更高的要求。例如，在违法分包的情况下，总承包方可能难以有效监督分包方的工资支付情况，从而导致农民工工资拖欠等问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项和第四条的规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工，都会导致合同效力受到影响。

三、如何避免无资质的专业分包

为避免无资质的专业分包，需要采取一系列措施。行业主管部门应加强对于“非法转包和违法分包”的鉴别与处罚。一般而言，承包企业不具备与工程建设相符的施工能力，或者在工程建设中发生安全事故或存在安全隐患却屡不整改的，以及大笔建设资金去向不明的，均有可能是非法转包和违法分包的现象。而一旦发现，应根据现行法律对于非法转包和违法分包现象的严格规定，进行责令整改、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书的处罚。建设单位作为工程建设的第一责任人，应配合监理单位做好施工单位的监督工作，包括依法办理劳动用工、社会保险手续，合法转包等。专业工程分包时一定要对潜在分包人做好尽职调查工作，建议至少应从以下几个方面进行：分包人的资质和信誉、过往项目经验、财务状况、管理能力等。同时，要严格遵守相关法律法规，如《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》中关于分包的规定，避免出现将专业工程或者劳务作业分包给不具备相应资质条件的分包工程承包人，或者在施工总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，将承包工程中的部分专业工程分包给他人的情况。

四、无资质专业分包的案例分析

以下是一些无资质专业分包的案例：

2019 年 8 月，深圳市住房和建设局发现某项目总承包单位涉嫌将专业工程违法分包给未取得专业资质的企业。深圳市住房和建设局依法对上海建工四建集团有限公司违法分包行为受理立案。
2019 年 9 月 5 日，王某将某村村民自建房工程分包给许某，许某又将其中的木工模板施工分包给朱某民、朱某畅。后朱某清在施工时从高处坠落受伤。此案例中存在违法分包的情况。

五、处理无资质专业分包的相关措施

为处理无资质的专业分包问题，相关部门制定了一系列措施。例如，住房和城乡建设部印发了《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》，对违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为进行认定和查处，要求各单位遵照执行。在执行中遇到的问题，需及时函告住房和城乡建设部建筑市场监管司。同时，《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》也明确规定，禁止转让、出借企业资质证书或者以其他方式允许他人以本企业名义承揽工程。对于违反规定的分包行为，将依法进行处理。