建筑和景观资质挂靠

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2024-09-28 15:23:34
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一、什么是建筑和景观资质挂靠

建筑和景观资质挂靠是指没有资质的个人或资质低的施工企业（即挂靠人）假借有资质或资质高的施工企业（被挂靠人）的名义，进行建筑和景观市场经营活动并向其交纳管理费的行为。例如，挂靠人可能没有从事建设工程经营活动的主体资格，或者虽有资格但不具备建设工程施工要求的资质等级，却以被挂靠人的名义对外承接了工程。被挂靠的施工企业具有与建设项目的要求相适应的资质等级，但缺乏承揽该工程项目的实际能力。挂靠人通常以被挂靠人的分支机构、某某施工队或者项目经理部等形式对外开展活动，且一般没有相应的独立承担民事责任的能力，其经营方式是独立核算、自主经营、自负盈亏。需要注意的是，这种行为是被法律明令禁止的。

二、建筑和景观资质挂靠的风险

建筑和景观资质挂靠存在诸多风险，主要包括以下几个方面：

合同风险：施工合同可能无效，导致挂靠人与被挂靠企业均无法行使工程价款优先受偿权，工程价款回收无保障。
连带责任风险：挂靠人与被挂靠企业对工程质量、工期、工伤和财产损失承担连带赔偿责任。挂靠人因挂靠工程项目拖欠材料供应商货款或劳动者工资的，被挂靠企业也要承担连带清偿责任。挂靠人以被挂靠企业名义对外签订的合同，引起的债务纠纷由被挂靠企业承担给付责任，并且，被挂靠企业应在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
财务风险：由于挂靠企业对外纳入被挂靠企业的统一核算，对内则是实行独立核算，自负盈亏，出于自身的利益，往往会提供不实的会计信息。如挂靠企业为了对外举债，它可能会给被挂靠企业提供比实际财务状况好得多的虚假信息，而财务风险则完全由被挂靠企业承担。
税收风险：在会计核算上，施工资质挂靠企业和被挂靠企业各有自己的帐目，按各自经营业务进行会计核算，挂靠企业向被挂靠企业报送内部会计报表，由被挂靠企业合并后统一向税务机关申报纳税。由于建筑行业缴纳营业税的时间和项目付款的实际决算时间，往往存在一定的时差，这将不可避免地给被挂靠企业的会计实务操作和纳税申报带来困难。而挂靠企业为了达到少缴税金甚至不缴税的目的，它会尽可能地增大支出、隐瞒收入，甚至不惜伪造、毁灭会计凭证和资料。一旦税务机关发现偷税漏税的问题，被挂靠企业就会承担这种税务风险，也会造成经济和声誉的双重损失。
工程质量与进度风险：不少挂靠企业，选择资质挂靠，往往不具备相应的能力，因此很容易出现工程事故。同时，挂靠可能导致工程进度失控。
业绩与发展风险：挂靠别人单位，项目的业绩是属于有资质单位的。辛辛苦苦做出来的业绩最后给别人做了嫁衣，别人靠着你的业绩，资质等级越来越高，可以承接越来越大规模的工程，而你最后还是没有资质，难以承包工程。
工程款回收风险：由于是挂靠他人单位，以他人单位的资质去承接业务，以他人公司的名义承接工程。所以工程款入账的流程是先打入他人公司，再转入自己公司。如此一来，一旦中途出现什么意外，工程款就不知何时才能收回。
高额费用风险：挂靠别人资质，每个年度还需要缴纳高额的挂靠费，成本费用极高，不是一个适合长远发展的路线。

三、建筑和景观资质挂靠的法律规定

法律明确禁止建筑和景观施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。例如，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。

四、如何防范建筑和景观资质挂靠

为了防范建筑和景观资质挂靠带来的风险，可以采取以下措施：

对挂靠单位进行事前风险控制：要求挂靠单位提供基本经营资料，了解挂靠单位的资信情况，要求挂靠人提供履约担保。
采用内部承包方式：被挂靠企业防范法律风险的根本之策就是不采取挂靠方式承包建设工程，而是采取内部承包协议的方式，因为内部承包是法律所允许的，将挂靠项目实实在在地转变为被挂靠企业的自有项目。
采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式：这种方式实际上是将挂靠施工合同分为如下两个合同：一是建筑材料委托采购合同，被挂靠企业将建设工程的材料全部委托给挂靠人采购；二是将建筑劳务合法地分包给有劳务资质的挂靠企业完成。
加强财务管理：为保证工程款的专款专用，有效避免劳资纠纷、材料款纠纷等，严格控制项目部印章的使用范围。
严格控制合同履行过程中的风险：
- 被挂靠企业要成立专门的项目管理组，严格控制工程质量。
- 完善劳务管理。为各自招聘的建筑工人购买保险，以减少工伤事故发生时的风险承担。
工程竣工后的管理：工程竣工后，被挂靠单位可要求挂靠单位将竣工的相关资料报公司备案，并将挂靠工程上所发生的债权债务情况以书面形式给予说明。

五、建筑和景观资质挂靠案例分析

以下是一些建筑和景观资质挂靠的相关案例： 案例一：在自流井区工商局的一起行政诉讼案件中，何星高因修建宏伟大厦，被自流井区工商局以无照经营、擅自从事建筑施工经营活动为由，告知拟被处罚款8万元。何星高聘请的律师辩称其是职务行为，但自流井区工商局经过研究，对听证会上提出的证据不予采信，最终发出了《行政处罚决定书》，对何星高罚款8万元。 案例二：在徐州市九里区人民法院的一起建设工程合同案中，个人袁吉坤挂靠有资质的建筑企业江苏长安建设集团有限公司承接工程，法院判决合同无效。袁吉坤起诉要求支付工程款，被告长安集团辩称工程质量有问题且付款条件未成就，被告徐州一中辩称与袁吉坤无合同关系且工程存在质量问题。法院经审理查明事实后，依法作出了判决。