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挂靠费资质施工

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2024-09-27 09:32:46
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内容摘要：什么是施工资质挂靠费施工资质挂靠费是指没有相应施工资质的单位或个人，为了借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程，而向被挂靠企业交...

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什么是施工资质挂靠费

施工资质挂靠费是指没有相应施工资质的单位或个人，为了借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程，而向被挂靠企业交纳的费用。在这种关系中，被挂靠企业通常不实际参与工程的施工和管理，仅提供资质供挂靠方使用，并收取一定的费用。

施工资质挂靠费的相关规定

在相关规定中，对于施工资质挂靠费的处理有明确的要求。

认定条件：可参考建设部发出的《建设部1999年整顿和规范建设市场的意见》中“关于若干违法违规行为的判定”的第四条确认了挂靠行为的判定条件。包括有无资产的产权联系、有无统一的财务管理、有无严格规范的人事任免和调动聘用手续等。凡不具备上述条件之一的，定为挂靠行为。
法律规定：包括《建筑法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《建筑工程质量管理条例》、《建筑业企业资质管理规定》、《关于确立劳动关系有关事项的通知》等法律法规，都对施工资质挂靠行为进行了规范和约束。

施工资质挂靠费的风险

施工资质挂靠存在诸多风险，对被挂靠企业和挂靠人都有不利影响。

被挂靠企业的风险

经济损失风险：项目成本、结算、维修费用、分供付款、质量责任等可能失控，导致被挂靠企业遭受经济损失。
行政处罚风险：可能被责令改正，没收违法所得，并处罚款，还可能被责令停业整顿，降低资质等级，甚至吊销资质证书。
安全事故风险：由于被挂靠企业对施工现场的安全生产负总责，一旦发生安全事故，可能面临罚款、停业整顿、降低企业资质，相关负责人被追究刑事责任等后果。
民事法律风险：对挂靠人，挂靠合同可能无效，约定的管理费等对挂靠人无约束力；对发包人，就工程不符合质量标准造成的损失，与挂靠人承担连带责任；对分包或转包承包人，对工程款承担连带责任；对材料设备供应商，可能要承担支付相关款项的直接责任；对农民工工资和工伤保险，也可能要承担相应责任。

挂靠人的风险

建筑施工合同无效：一旦挂靠关系被认定，合同归于无效。
工程质量不合格将无法获得工程款：如果所施工工程验收不合格，与被挂靠企业均应向发包方承担连带赔偿责任。
“非法所得”可能被收缴：人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得。
与被挂靠企业的关系影响挂靠合同的履行：可能因与被挂靠企业的关系问题导致合同履行受阻。

如何避免施工资质挂靠的问题

为避免施工资质挂靠带来的风险，可采取以下措施：

被挂靠企业

事先风险防控：对挂靠人进行经营情况及资信审查，选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人合作，并加强施工合同履约监管。
要求提供履约担保：增强挂靠人的履约担保能力，避免其怠于履行合同或无力赔偿。
严格控制合同履约过程中的风险：加强安全质量管控，保管好公章及项目印章，定期清理移交档案资料，建立巡查机制。
强化财务管理：防止工程款体外循环，保证专款专用，要求挂靠人备案相关合同和人员信息。
加强工程竣工后的管理：及时备案竣工资料，掌握债权债务情况，对于不良记录的挂靠人停止合作。
审慎处理诉讼纠纷：分析是否披露挂靠关系的利弊，选择合适的应对策略。

挂靠企业

避免挂靠：不采取挂靠方式承包建设工程，而是采取内部承包协议的方式，将挂靠项目转变为自有项目。
采用材料委托采购与劳务分包相结合的方式：将挂靠施工合同分为建筑材料委托采购合同和建筑劳务分包合同。
加强财务管理：严格控制项目部印章使用范围，保证工程款专款专用。
严格控制合同履行过程中的风险：被挂靠企业要控制工程质量，完善劳务管理，为建筑工人购买保险。

施工资质挂靠费案例分析

在一些施工资质挂靠的案例中，对于相关问题的处理存在不同的裁判观点和结果。

例如，在最高法院的一些案例中，对于被挂靠人能否收取挂靠人的管理费存在不同的看法。有的案例认为被挂靠人无权按照协议约定收取挂靠人的管理费，因为挂靠施工违反了法律的强制性规定，施工合同及内部协议均无效；而有的案例则认为，如果被挂靠人实际参与了项目管理，法院可酌定补偿相应的管理费。

在福建高院的一个案例中，对于挂靠人、被挂靠人及发包人之间的法律关系认定及付款义务承担问题，法院认为挂靠施工中涉及“施工”和“挂靠”两个不同性质、不同内容的法律关系。因挂靠合同的合同目的是“借用资质”而非“承揽工程”，被挂靠人不承担向挂靠人支付工程折价款的义务。在发包人对挂靠行为不知情的情况下，施工合同的相对人仍然是被挂靠人，因发包人与挂靠人之间无合同关系，根据合同相对性原则发包人对挂靠人无约定付款义务；又因挂靠人不是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第四十三条规定的实际施工人，故发包人对挂靠人也没有法定的付款义务。挂靠人仅有权请求被挂靠人参照挂靠协议约定向其转付从发包人处收取的工程款。若发包人的特定行为使得层层转付工程款的流程受阻，在被挂靠人同意的情况下，为避免讼累，可判令发包人径行向挂靠人支付工程款。