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2024-09-26 10:05:17
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内容摘要：建筑资质借用的合法性探讨一、建筑资质借用是否违法建筑资质借用是违法的。根据相关法律规定和司法观点，没有资质的实际施工人借用有资质的...
建筑资质借用是违法的。根据相关法律规定和司法观点，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽工程的行为是被明确禁止的。例如，中指出，建设工程施工合同具有承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级，以及没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效。
《建筑法》第二十六条第二款规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项又规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第 (五)项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。” 例如，
同时，住建部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法的通知》第十条也对属于挂靠（即借用资质）的情形进行了规定，如没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的；有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的，包括资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级相互借用的；本办法第八条第一款第（三）至（九）项规定的情形，有证据证明属于挂靠的。例如，
借用建筑资质会导致一系列严重的法律后果。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。承包人非法转包、违法分包建设工程或者不具有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订的建设工程施工合同，因该合同违反《建筑法》的强制性规定，该建设工程无效。例如，
对于借用他人资质者，《中华人民共和国招标投标法》第五十四条规定：投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效，给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。依法必须进行招标的项目的投标人有前款所列行为尚未构成犯罪的，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一年至三年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。例如，
在建设工程领域，存在许多因借用资质施工而引发纠纷的案例。例如，最高院四巡案例中，当事人借用资质承揽工程的，合同无效，但建设工程验收合格的，不影响实际施工人主张相应施工价款。例如，
还有案例系建设工程施工领域借用资质施工中因“管理费”的收取问题而引发的纠纷，法院的裁判观点各不统一。例如，
为防范建筑资质借用违法行为，需要从多个方面入手。建筑企业应加强自身管理，严格遵守法律法规，杜绝出借资质的行为。监管部门应加大监管力度，加强对建筑市场的巡查和监督，及时发现和查处借用资质的违法行为。
在具体认定是否属于借用资质（挂靠）时，审判实践中，可以结合以下情形综合判断：借用资质（挂靠）人通常以出借资质（被挂靠）人的名义参与招投标、与发包人签订建筑施工合同，借用资质（挂靠）人与出借资质（被挂靠）人之间没有产权联系，没有劳动关系，没有财务管理关系等。例如，
同时，要充分了解和掌握住建部和各地法院出台的认定标准，如住建部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法的通知》第十条的规定等。例如，
只有各方共同努力，才能有效防范建筑资质借用违法行为，维护建筑市场的正常秩序。
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