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钢结构资质挂靠分公司

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2024-09-25 09:12:04
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内容摘要：钢结构资质挂靠分公司的全面解析一、钢结构资质挂靠分公司的定风险钢结构资质挂靠分公司是指没有相应资质的单位或个人，以有资质的钢结构...

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钢结构资质挂靠分公司的全面解析

一、钢结构资质挂靠分公司的定风险

钢结构资质挂靠分公司是指没有相应资质的单位或个人，以有资质的钢结构企业的名义设立分公司，并以该分公司的名义承揽工程的行为。这种行为存在诸多风险，例如：

对于被挂靠企业，可能面临行政法律风险。依据《建筑法》第66条，可能被责令改正，没收违法所得，并处罚款，甚至可能被责令停业整顿，降低资质等级，情节严重的还会被吊销资质证书。同时，根据《建设工程质量管理条例》第61条，可能会被处以合同约定的勘察费、设计费和监理酬金1倍以上2倍以下的罚款，施工单位可能会被处工程合同价款2%以上4%以下的罚款。
还可能面临在政府平台公示，甚至被限制市场准入的风险。违法挂靠行为和处罚结果会被计入单位信用档案，向社会公示，并可能在全国建筑市场监管公共服务平台公示，有的省市会根据公示结果限制市场准入。
在民事责任方面，对挂靠人而言，挂靠合同可能无效，合同中约定的管理费、违约责任或对外责任承担对挂靠人失去约束力。对发包人来说，可能要就工程质量和安全生产责任与挂靠人承担连带责任，若发包人能证明工期延误与借用资质有因果关系，还可主张被挂靠人承担连带责任。对分包或转包承包人，挂靠人以被挂靠人的名义又将工程分包或转包的，被挂靠人对工程款的支付需承担连带责任。对材料设备供应商，挂靠人以被挂靠人的名义签订的合同，一般因构成表见代理，由被挂靠人承担支付相关款项的直接责任。对农民工工资，若导致拖欠，施工单位需清偿。对农民工工伤保险，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。

二、钢结构资质挂靠分公司的法律规定

实务中，对挂靠法律关系的认定通常会重点审查以下方面：投标保证金的缴纳主体和资金；实际施工人是否以承包人的委托代理人身份签订合同；实际施工人是否与发包人就合同事宜直接磋商；实际施工人是否全程参与投标、保证金的支付、合同的订立、实际施工等；是否以劳务分包形式来掩盖挂靠行为等，以此来确定法律关系的性质是否为挂靠。

以下情况一般会被认定为挂靠：

假借内部承包名义，但没有人员聘用合同、没有缴纳社保、没有工资发放记录，办公场所是各自独立的。
挂靠协议签订后，挂靠人再以被挂靠人的名义与发包人签订建设工程施工合同的；在没有挂靠协议的情况下，挂靠人以被挂靠人代理人的身份签订合同的。
工程款直接流向挂靠人，被挂靠人仅收取管理费，无实质参与工程管理，各自财务独立的。

三、如何识别钢结构资质挂靠分公司

识别钢结构资质挂靠分公司可以从以下几个方面入手：

审查人员关系：查看是否存在没有人员聘用合同、没有缴纳社保、没有工资发放记录等情况。
合同签订方式：关注挂靠协议签订后，挂靠人是否以被挂靠人的名义与发包人签订合同，或者在无挂靠协议时，是否以被挂靠人代理人的身份签订合同。
资金流向：检查工程款是否直接流向挂靠人，被挂靠人是否仅收取管理费，且双方财务是否独立。
施工管理：考察施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位是否有订立劳动合同，或是否建立劳动工资或社会养老保险关系。

四、钢结构资质挂靠分公司的案例分析

实践中，存在施工企业与挂靠人约定，专门设立施工企业的分公司，交由挂靠人负责经营，并由该挂靠人对外通过某分公司以施工企业的名义承揽工程项目的情况。

例如，在青岛某建设集团公司与北京某投资公司的案例中，双方在招投标之前已经开工并且签订施工合同，就工程内容达成合意，此种“先定后招”行为违反了招投标强制性规定，导致双方签订的《建设工程施工合同》无效。

五、防范钢结构资质挂靠分公司的措施

为防范钢结构资质挂靠分公司带来的风险，可以采取以下措施：

对挂靠人进行事先风险防控：被挂靠企业应当对挂靠人的经营情况及资信进行审查，选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人进行合作。同时，加强施工合同履约中工期、质量、付款等的监管。
要求挂靠人提供履约担保：要求挂靠人提供一定的保证或者缴交相应数额的保证金，增强其履约担保能力，避免实际施工人怠于履行合同或出现无力赔偿的情形。
严格控制合同履约过程中的风险：
- 加强挂靠项目的安全质量管控，防范施工过程中可能出现的安全、质量等问题。
- 加强公章及项目印章的保管，在项目部印章上注明印章授权范围，防止挂靠人私签合同。
- 加强档案资料的定期清理移交，定期对挂靠人档案资料进行移交备案。
- 建立巡查机制，对所挂靠工程定期和不定期的进行巡查，及时解决问题。
强化财务管理：
- 在与业主单位签订合同的过程中，约定工程款必须以转账的方式转入被挂靠企业的指定账户，否则视为款项未付或支付无效。
- 要求挂靠人对外签订的所有材料采购合同、劳务分包合同以及劳务人员向公司进行备案，保证工程款专款专用。
加强工程竣工后的管理：
- 对于合作时间较长的单位或个人，要求其将相关资料及时报公司备案，必要时派专人至现场了解情况。
- 对于挂靠时间较短的单位，派专人在现场进行管理，并及时上报公司，解决出现的问题。
- 对于挂靠期间有不良记录的挂靠人，果断停止合作，及时止损。
发生诉讼纠纷后，审慎选择是否披露挂靠关系：分析披露挂靠关系的利弊，权衡是否披露以及披露的时机。