建筑施工资质借用

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2024-07-22 09:18:25
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内容摘要：建筑施工资质借用的合法性根据建筑行业的法律法规，建筑工程资质借用是不合法的。承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资...

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建筑施工资质借用的合法性

根据建筑行业的法律法规，建筑工程资质借用是不合法的。承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。

建筑施工资质借用的后果

借用资质在法律上有以下后果：

行政法角度：挂靠经营是对行政审查的规避和违反，挂靠者在不具备资质的情形下以被挂靠企业的名义从事市场活动，会严重扰乱市场秩序。因此，挂靠经营在行政法上属违法行为，行政机关应当对挂靠单位和被挂靠单位进行行政处罚。
民法角度：挂靠是挂靠者以被挂靠者名义对外从事民事法律行为，既然是以被挂靠者名义对外从事民事法律行为，并征得被挂靠者同意，由此产生的法律后果，理应由被挂靠者承担。
刑法角度：如果挂靠单位没有取得相关资质而从事经营活动，情节严重的也可构成非法经营罪，依法承担刑事责任。被许可人出租、出借、转让、倒卖许可证构成犯罪的，依法应当承担刑事责任。

建设工程资质借用者的权利保护

尽管资质借用是不合法的，但在实际操作中，资质借用现象仍然普遍存在。对于没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的情况，最高人民法院的相关司法解释规定，资质借用的建设工程施工合同不具备法律效力。

实际施工人如何保护自己的权益

证明自己是实际施工人：实际施工人需要保留足够的证据来证明自己是实际施工人。例如，提供施工合同、提货单、财务记账凭证、外联单位收款收据、发票等证据，以证明支付给涉案工程外联单位各种款项由实际施工人支付。
如何找发包方要工程款：合同具有相对性，借用资质人不是建设工程施工合同的签约主体，直接向发包人索要工程款在法律上较为棘手。某些地方的法院在实际操作中会允许实际施工人以自己的名义起诉要求发包人支付工程款，尤其是在被挂靠人怠于主张债权的情况下。
债权转让：实践中，有一种新的玩法，即A公司借B公司资质与发包方签订“建设工程施工合同”之后，A公司再与B公司签订一个债权转让协议，B公司将其在“建设工程施工合同”中享有的债权全部转让给A公司。

建筑施工资质代办的流程

对于很多建筑企业来说，资质流程可能并不明确，办理资质并不容易。选择代办机构协助办理资质是比较好的选择，但找资质代办机构办理资质也需要企业提供相应的办理材料。以下是建筑资质代办的一般流程：

公司名称的选择：成立公司时，公司的名字很重要，会影响公司未来的运营，包括品牌效应。代办公司可以帮助企业进行一些相关事宜，但企业名称最好由企业自己确定。
银行和社会保障账户开户：成立公司需要企业的公司账户，在银行开户方面，代办公司可以帮助企业进行一些相关事宜。申请开立银行账户时，代办公司可以预约，但企业必须在约定的时间到达。
企业人员招聘：人员对于资质代办来说是不可或缺的，企业在分配人员时，可以选择资质招聘，也可以由资质代办公司办理。建筑企业在调配人才时，如果有渠道，可以尽可能与机构合作。
申请材料的生产：申请资质时，建筑企业完全可以由资质代办公司办理，但公司的营业执照、法人身份证、公司章程需要企业配合，否则后续事宜难以办理。
安全生产许可证的办理：资质申报完成后，企业还需要办理安全生产许可证，需要三类人员考试。这就需要企业积极配合，安排员工参加培训考试。

建筑施工资质的借用是不合法的，企业应当通过合法途径取得资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。对于已经借用资质的企业，应当尽快调整经营模式，避免因违法经营带来的法律风险。同时，企业可以通过合法的途径保护自己的权益，例如通过债权转让等方式来确保工程款的回收。